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l  何謂減資？

     減資是指公司由于資本過?；蛘呤墙?jīng)營連續(xù)虧損等原因，根據(jù)法律規(guī)定的程序減少公司的注冊(cè)資本。

l  減資的類型

1． “同比減資”vs“不同比減資”

?  同比減資：各股東按照原來的出資或持股比例減少出資；減資完成后各股東原持股比例不變。

?  不同比減資：各股東不按照原來的出資或持股比例減少出資，各股東實(shí)際減資比例有多有少，各不相同，甚至也包括部分股東全部減除或部分股東完全不減；減資完成后各股東原持股比例發(fā)生變動(dòng)。

2． 返還出資、免除出資義務(wù)、消除股權(quán)型減資

?  返還出資型減資：指減資時(shí)把已經(jīng)實(shí)際繳納的出資款返還一部分或全部給股東，將導(dǎo)致公司減少其注冊(cè)資本和資產(chǎn)。

?  免除出資義務(wù)型減資：指減資時(shí)免除尚未足額繳納出資的股東的部分或全部未出資部分的出資義務(wù)。

?  消除股權(quán)型減資：指在公司發(fā)生虧損或者配合分立減資時(shí)，直接消除部分股權(quán)抵消本應(yīng)彌補(bǔ)的虧損，或者直接減少每股金額以抵消虧損。

l  減資的程序

1.   權(quán)力機(jī)構(gòu)出具決議：由董事會(huì)或執(zhí)行董事制定減資方案，由股東會(huì)做出減資表決；

2.     登報(bào)通知債權(quán)人：公司應(yīng)當(dāng)自做出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

3.     修改公司章程和辦理工商登記：《公司法》第一百七十九條第二款規(guī)定，公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。對(duì)于公司減少了注冊(cè)資本后，公司應(yīng)該將原公司章程進(jìn)行修改，對(duì)各股東的出資情況及股份比例重新進(jìn)行明確，并向工商部門辦理變更登記，沒有辦理變更登記的，對(duì)外不發(fā)生法律效力。

4.     重編資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單：公司減少注冊(cè)資本后，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，使公司的新舊股東能了解公司的現(xiàn)實(shí)財(cái)務(wù)狀況，以便對(duì)公司未來的經(jīng)營進(jìn)行規(guī)劃。

    上述相關(guān)流程缺一不可，否則可能會(huì)造成減資存在瑕疵，導(dǎo)致各類法律風(fēng)險(xiǎn)，使股東的目的無法實(shí)現(xiàn)。

l  減資常見的法律問題

1.     減資容易引發(fā)控股股東和小股東的利益沖突

    根據(jù)《公司法》第43條，公司減資必須經(jīng)2/3以上的股東表決通過。換句話說，如果公司的控股股東股份比例占2/3以上，則可以按照自己的意愿隨意對(duì)公司注冊(cè)資本進(jìn)行減資，小股東對(duì)公司的減資提反對(duì)意見毫無作用。

    股東之間，如果在經(jīng)營中發(fā)生分歧，大股東借資本過剩進(jìn)行減資將會(huì)損害公司的資本維持原則，哪怕小股東明知道大股東另有所圖，也無法改變局面。

2.     減資容易引發(fā)公司與債權(quán)人之間的利益沖突

    公司減少注冊(cè)資本會(huì)影響債權(quán)人的利益，債權(quán)人在得知公司減資時(shí)，有權(quán)選擇要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，如果公司未履行減資信息的披露義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人產(chǎn)生損失，瑕疵減資的股東要承擔(dān)責(zé)任嗎？

    根據(jù)《公司法司法解釋三》第十四條第二款的規(guī)定，因公司未履行減資披露義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未能及時(shí)行使債權(quán)保全的權(quán)利，或者債權(quán)人及時(shí)行使債權(quán)保全的權(quán)利，但公司拒絕清償債務(wù)或提供擔(dān)保的，瑕疵減資的股東應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    還有，目前許多公司采用“認(rèn)繳出資”，如果在出資未到期之前進(jìn)行減資，表面上似乎不損害債權(quán)人的債權(quán)，但認(rèn)繳出資屬于以后公司獲取的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，只是時(shí)間上晚了一點(diǎn)而已，故也屬實(shí)質(zhì)減資，如果此時(shí)的減資程序存在瑕疵，債權(quán)人可以直接要求股東的出資義務(wù)“加速到期“，即要求股東將其認(rèn)繳的注冊(cè)資本提前繳齊，在保證債權(quán)人利益不受影響的前提下，再辦理減資程序。

3.     以減資為名，抽逃出資

    如果股東制作虛假財(cái)務(wù)報(bào)表虛增利潤、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系等違法行為取走資金，可以認(rèn)定其借減資來抽逃出資，股東應(yīng)對(duì)該抽逃資金承擔(dān)賠償責(zé)任，否則將損害債權(quán)人的利益。

4.     若存在質(zhì)押，減資受限

    質(zhì)押權(quán)人相當(dāng)于債權(quán)人，當(dāng)公司股權(quán)存在質(zhì)押時(shí)，未經(jīng)質(zhì)押權(quán)人的同意，出質(zhì)人不得減少相應(yīng)的出資，不得執(zhí)行減資行為。

l  減資的節(jié)稅功能和財(cái)稅風(fēng)險(xiǎn)

1.     減資有節(jié)稅功能

    按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第34號(hào)公告）的第五條“投資企業(yè)撤回或減少投資的稅務(wù)處理”，詳細(xì)規(guī)定如下：

    投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，應(yīng)確認(rèn)為投資收回；相當(dāng)于被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積按減少實(shí)收資本比例計(jì)算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得；其余部分確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

    被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認(rèn)為投資損失。

?  舉個(gè)例子：

    A公司2018年以1000萬元參與投資M公司，占M公司25%股份。截止2019年年底，M公司共有未分配利潤和盈余公積3000萬元。

    2020年1月M公司經(jīng)股東會(huì)決議，同意A公司抽回其投資，M公司注冊(cè)資本由4000萬元減資為3000萬元，股權(quán)經(jīng)溢價(jià)計(jì)算，A公司共分得現(xiàn)金2500萬元，A公司的撤資所得該如何計(jì)算？

    “A公司的撤資所得 = 撤回現(xiàn)金 – 原始投入 – 累計(jì)未分配利潤和盈余公積”， 按撤資比例25%計(jì)算，A公司應(yīng)享有M公司的累計(jì)未分配利潤和盈余公積3000×25%=750（萬元）

    因此，A公司股權(quán)撤資所得=2500-1000-750=750（萬元），即A公司撤回2500萬現(xiàn)金，但按照750萬去繳納企業(yè)所得稅。

    可見，減資可使公司有節(jié)稅功能，有的企業(yè)在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，甚至?xí)谩跋瘸焚Y再增資”的方式去代替“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，實(shí)現(xiàn)合理避稅。需要注意的是，案例的情況適用于國內(nèi)居民企業(yè)，如果股東是境外的投資人，累計(jì)未分配利潤和盈余公積是需要繳納股息紅利的所得稅。

2.     個(gè)人所得稅風(fēng)險(xiǎn)

    公司減資還涉及股東個(gè)人所得稅的問題，當(dāng)股東減資時(shí)，導(dǎo)致公司的銀行存款相應(yīng)減少，未分配利潤也減少。

    如果公司有利潤，說明股東有分紅，此時(shí)公司可為股東代繳個(gè)人所得稅，剩余部分返還股東

    但如果公司虧損的，公司的減資實(shí)際是彌補(bǔ)虧損的另外一種形式，股東實(shí)際上并未收回投資，只是名義上的減資。

    總結(jié)：

    今天，我們講了企業(yè)減資的幾種類型，減資的法定程序和相關(guān)流程，減資常見的法律問題和財(cái)稅風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)增加或減少注冊(cè)資本，應(yīng)該遵循《公司法》和《公司章程》的相關(guān)規(guī)定，一方面，要保護(hù)債權(quán)人和中小股東的利益；另一方面，企業(yè)股東和個(gè)人股東在利用減資的節(jié)稅功能時(shí)，也要考慮到稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

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