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l  有限責任公司，股東會是權(quán)力機構(gòu)

     很多初創(chuàng)企業(yè)者，很糾結(jié)自己能否在董事會中擁有更多的表決權(quán)，或者一票否決權(quán)。但看回《公司法》第三十六條：“有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！?/strong>

可見，股東會是公司的最高權(quán)力，決定著公司幾乎最重要的事情：

     （一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

     （二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

     （三）審議批準董事會的報告；

     （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

     （五）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

     （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

     （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

     （八）對發(fā)行公司債券作出決議；

     （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

     （十）修改公司章程；

     （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

     所以，如果要想取得公司更大的控制權(quán)，注意力應(yīng)該放在股東會，而非董事會。

l  表決權(quán)

  1. 有限責任公司，表決權(quán)“約定優(yōu)于法定”

    《公司法》第42條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！?/strong>

     顯然，在有限責任公司中，股東按照出資比例行使表決權(quán)是法定意義下的常態(tài)，但是，《公司法》允許有限責任公司章程對此作出不同的規(guī)定，而且章程規(guī)定優(yōu)先于法定。這一點正是有限責任公司可以約定“同股不同權(quán)”的法律依據(jù)。

     因此有兩個問題要特別注意：

     （1）有限責任公司股東表決權(quán)是按照股東認繳出資比例確定的，這與分紅權(quán)中依據(jù)實繳出資比例有所不同；

     （2）在有限責任公司中，股東之間完全可以通過公司章程的條款設(shè)置在表決權(quán)上實現(xiàn)“同股不同權(quán)”，譬如，股東A認繳出資比例僅占30%，但公司章程可以規(guī)定股東A享有67%的表決權(quán)，從而使得股東A對公司享有絕對控制權(quán)。

     2. 股份有限公司，表決權(quán)“只能同股同權(quán)”

     跟有限責任公司不同，我國《公司法》對于股份有限公司施行的是“同股同權(quán)”的基本原則，并不認可不同投票權(quán)的“A/B股”雙重股權(quán)架構(gòu)。《公司法》第103條規(guī)定：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。”同時，第126條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當具有同等權(quán)利。”如果在股份有限公司的表決權(quán)中設(shè)定“同股不同權(quán)”的約定，將因與《公司法》基本原則相抵觸而導致無效。因此，股份有限責任公司不同于有限責任公司，在表決權(quán)方面必須嚴格遵守“同股同權(quán)”的基本原則。

l   “分紅權(quán)”

  有限責任公司和股份有限公司均可自行約定“分紅權(quán)”

     《公司法》第34條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！?/strong>

     可見，有限責任公司對于分紅權(quán)的規(guī)定類似于表決權(quán)，都是“約定優(yōu)于法定”的制度設(shè)計。值得特別關(guān)注的是，有限責任公司股東是按照“實繳的出資比例”分取紅利，而并不是認繳。在公司各個股東實繳期限不同的情況下，該項規(guī)定尤為值得關(guān)注。

     《公司法》仍然賦予了各股東之間通過約定作出例外規(guī)定的權(quán)利；換而言之，在有限責任公司中，股東的分紅權(quán)同樣可以通過約定來實現(xiàn)“同股不同權(quán)”。張三和李四各持有公司50%股權(quán)的情況下，兩人完全可以約定張三可分得90%的紅利。

     對于股份有限公司股東的分紅，《公司法》第166條規(guī)定：“公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。”

     縱觀有限責任公司和股份有限公司的分紅權(quán)規(guī)定，《公司法》第34條規(guī)定了有限責任公司全體股東有權(quán)“約定不按照出資比例分取紅利”，《公司法》第166條也規(guī)定了股份有限公司章程可以規(guī)定“不按持股比例分配”。可見，股利分配的標準要把握“平等原則”，但是，《公司法》同時對分紅做出了“約定優(yōu)于法定”的靈活性變通規(guī)定。

l  “一票否決權(quán)”

     1. 有限公司能否在章程中設(shè)置一票否決？

     《公司法》第四十二條規(guī)定：“有限公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外；”

     《公司法》第四十八條規(guī)定：“有限公司董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！?/strong>

     可見，《公司法》允許有限責任公司通過公司章程對董事會和股東會的表決方式作出特殊約定，董事和股東可以行使一票否決權(quán)。

2. VC/PE領(lǐng)域中常常會利用“一票否決權(quán)”

     在風險投資領(lǐng)域，投資人通常會要求在被投公司董事會/股東會審議相關(guān)事項時，享有一票否決權(quán)。一票否決權(quán)的本質(zhì)在于使投資人對公司某些與自身利益相關(guān)的表決事項上擁有否決權(quán)。隨著時間推移，一票否決權(quán)的內(nèi)容逐漸標準化，即未經(jīng)投資人同意，公司不得：

     1. 變更優(yōu)先股股東所持股份；

     2. 授權(quán)發(fā)行更多股份；

     3. 發(fā)行優(yōu)于或等同于優(yōu)先股股東持有股份的股票；

     4. 回購；

     5. 出售公司；

     6. 變更公司章程或登記執(zhí)照；

     7. 變更董事會董事數(shù)量；

     8. 支付或宣布支付股利；

     9. 借債 。

l  實際操作中存在的問題

     鑒于股東按照出資比例行使表決權(quán)是法定意義下的常態(tài)，所以在企業(yè)辦理工商登記時，登記人員只能按照股東的實際出資比例錄入系統(tǒng)，而不能加入“同股不同權(quán)”等備注條款。這個時候，企業(yè)需要注意兩個問題：

1. 千萬不要用《簡易章程》登記；

     現(xiàn)在工商登記手續(xù)越來越簡便了，很多時候登記部門會提供一個章程的簡易版本，企業(yè)申請人只需要填寫幾項信息就可以順利拿到營業(yè)執(zhí)照。很多審批人員為了方便審查，也建議企業(yè)使用簡易版本。

     但股東們需要注意了，如果工商的系統(tǒng)中既顯示了股東的實際出資比例，備案的也是簡易章程，那么股東間表決和分紅的“同股不同權(quán)”如何能體現(xiàn)？哪怕股東間私底下有一份詳盡的章程，登記部門也不會予以支持。

2. 必須預(yù)先到工商局調(diào)檔原章程；

     現(xiàn)在各區(qū)政府服務(wù)中心的前臺受理人員多為合同制員工，流動性非常大，而且在他們接受的培訓中，“同股同權(quán)”是常態(tài)，需要他們撇開常態(tài)去接受特殊約定，企業(yè)需要預(yù)先做好“功課”，在股東會做出了重要表決后，在辦理工商登記之前，建議先到工商局調(diào)取一份《原章程》，復(fù)印件上面會蓋章工商局查檔的印章。

     《原章程》中會有關(guān)于表決權(quán)的詳細約定，如果碰上特別難溝通的經(jīng)辦，還可以備上一份《公司法》，畢竟大家都必須基于同一法律法規(guī)基礎(chǔ)上，才能有效溝通。

     總結(jié)：

     隨著我國現(xiàn)代商業(yè)的不斷發(fā)展，隨著創(chuàng)業(yè)者與資本方更緊密的結(jié)合，企業(yè)的創(chuàng)始人可能在幾輪融資后變成了小股東，但創(chuàng)始人畢竟是掌舵人，也是企業(yè)未來發(fā)展的核心成員，所以小股東擁有更大比例的表決權(quán)，也是為了企業(yè)的前景。

     畢竟在關(guān)鍵決策上，如其七嘴八舌的意見不一，倒不如交給一個主要責任人，讓他做決策并對結(jié)果負責，這更符合原始股東和投資人的利益。

     但企業(yè)在制定“同股不同權(quán)”政策時，必須寫進公司章程，且章程必須在所在工商部門辦理登記備案，私下約定的協(xié)議不一定能得到股東的認可。

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