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《勞動合同法》Top 15問答
創(chuàng)建日期:2020-01-26
來源:粵灣商盟
閱讀:1824
更新日期:2024-11-24



 

創(chuàng)業(yè)者面對的就是要找人,找錢和找方向,但最重要的,還是找人,雷軍說:“創(chuàng)業(yè)初期,我會把80%的時間去找對的人”。

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而找到合適的人選后,就要學(xué)會跟勞動者談條件并簽署勞動合同,所以《勞動合同法》是創(chuàng)業(yè)者的必修課。當(dāng)然,勞動局會提供固定格式的勞動合同供你填寫,但如何填?每個條款背后代表什么?今天,我們從200多位創(chuàng)業(yè)者的問卷調(diào)查中,總結(jié)出勞動合同法的Top15問答,幫助你快速理解《勞動合同法》的精髓。

 



l  試用期時間怎么約定才合法?

 

根據(jù)《勞動合同法》第十九條的規(guī)定,試用期應(yīng)該這樣約定:

1.  勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;

2.  勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;

3.  三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。

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同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。

 

試用期工資最低不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%,同時不能低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

 




l  試用期內(nèi),需要給員工購買“五險一金”嗎?

 

試用期包含在勞動合同的期限內(nèi),所以是需要繳納“五險一金”。

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根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第58條,用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起30日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記。

 

根據(jù)《住房公積金管理?xiàng)l例》第15條,單位錄用職工的,應(yīng)當(dāng)自錄用之日起30日內(nèi)向住房公積金管理中心辦理繳存登記,并辦理職工住房公積金賬戶的設(shè)立或轉(zhuǎn)移手續(xù)。

 



l  非在校生,可以約定實(shí)習(xí)期嗎?

 

實(shí)習(xí)期只適用于在校學(xué)生,根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》第12條規(guī)定:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同”。

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雖然法規(guī)指出用人單位可以不與實(shí)習(xí)生簽訂勞動合同,但我們建議還是要簽署一份《勞務(wù)合同》,并在勞務(wù)合同中約定崗位責(zé)任、勞務(wù)報(bào)酬、保密條款、勞動保護(hù)等,以免雙方在合作中產(chǎn)生不必要的糾紛和知識產(chǎn)權(quán)的泄露。

 

如果實(shí)習(xí)生的月收入超過800元,還要注意個人所得稅的申報(bào)問題。

 



l  試用期內(nèi),用人單位可以隨意解除勞動合同嗎?

 


不能隨意解除,用人單位必須向勞動者說明理由。

 

《勞動合同法》第39條、40條、48條和87條對“試用期”接觸勞動合同有相關(guān)的規(guī)定,大致可以分為“過失性解除”、“不符合錄用條件解除”和“非過錯解除之不能勝任工作”。

 


過失性解除

不符合錄用條件解除

非過錯解除之不能勝任工作

解除條件

嚴(yán)重違紀(jì)、嚴(yán)重失職

試用期:

勞動者被證明不符合錄用條件

勞動合同期限內(nèi)(包括試用期);

勞動者被證明不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,勞動者不能勝任工作

解除程序

用人單位可以隨時解除勞動合同

用人單位可以隨時解除勞動合同

用人單位可以解除勞動合同,但需要提前30天告知

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

用人單位不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

用人單位不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

用人單位應(yīng)該根據(jù)勞動者在用人單位的工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

 



l  固定期限和無固定期限有什么區(qū)別?

 

?   無固定期限勞動合同:

1.     勞動者只要在該企業(yè)連續(xù)工齡滿10年,即可向企業(yè)主張簽訂無固定期限勞動合同,企業(yè)必須跟該勞動者建立無固定期限勞動關(guān)系;

2.     勞動者兩次續(xù)約固定期限勞動合同,可以與企業(yè)訂立無固定期限勞動合同,而企業(yè)在續(xù)約問題上依然沒有選擇權(quán)(部分地區(qū),如上海等地方的地方性仲裁意見中,企業(yè)可以在兩次勞動合同期限到期時,仍有相應(yīng)的選擇權(quán))


種類

適用范圍

簽訂條件

選擇策略

固定期限

無具體規(guī)定,適用范圍廣

雙方協(xié)商一致

流動性強(qiáng)的行業(yè)、中小企業(yè)、新員工

無固定期限

保密性強(qiáng)、技術(shù)復(fù)雜、需要保持人員穩(wěn)定的崗位

協(xié)商一致;

或法定情形出現(xiàn)

大型企業(yè)、成長型企業(yè)、核心員工、老員工



 

l  簽了無固定期限合同還可以解雇嗎?

 

     當(dāng)然可以解雇,但需要符合《勞動合同法》中的解除情形。

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無固定期限勞動管理應(yīng)側(cè)重于對員工的績效考核,通過設(shè)置科學(xué)、有效的《績效考核制度》或《不勝任管理辦法》,對于考核不合格的員工,可以依據(jù)法律法規(guī)和規(guī)章制度的規(guī)定予以調(diào)崗調(diào)薪,對于屢次考核都不能達(dá)到公司要求的,經(jīng)過法定程序后,可以解除勞動合同

在法制完善和員工維權(quán)意識上升的今天,企業(yè)必須要有完善的《規(guī)章制度》和《績效考核制度》,才能在經(jīng)營運(yùn)作中保有選擇權(quán)和主動權(quán)。

 



l  員工的勞動報(bào)酬應(yīng)該由什么組成?

 


勞動報(bào)酬組成

舉例

特點(diǎn)

1

基本工資

如:由職位、工齡、學(xué)歷、技能等硬件組成

基本固定不變

2

效益獎金

如:根據(jù)企業(yè)的績效考核的浮動獎勵部分

根據(jù)效益浮動

3

福利津貼

如:房屋、交通、通訊、節(jié)日費(fèi)、高溫防寒等補(bǔ)貼

根據(jù)崗位特性制定

 


?  勞動報(bào)酬條款建議

乙方(勞動者)正常出勤并在規(guī)定的工作時間內(nèi)保質(zhì)保量完成甲方安排的工作任務(wù)后,有權(quán)獲得勞動報(bào)酬。

甲方(用人單位)實(shí)行崗位績效工資制度,乙方工資收入=崗位工資+獎金+津貼。甲方根據(jù)乙方的工作崗位和實(shí)際技術(shù)業(yè)務(wù)水平,確定乙方的月崗位工資收入標(biāo)準(zhǔn)    元;乙方獎金與其工作數(shù)量、工作質(zhì)量、服務(wù)水平、出勤率等實(shí)績掛鉤;津貼按照國家和公司的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。其中,試用期月工資為人民幣   元。


 


l  員工的假期應(yīng)該怎么休?

 

根據(jù)《勞動法》、《工資支付暫行條例》、《職工帶薪年休假條例》等法律法規(guī)規(guī)定,勞動者依法可享受法定節(jié)假日、年休假、探親假、婚假、喪假等帶薪假期

 

種類

名稱

天數(shù)

前提

法定節(jié)假日

11天(元旦1天,春節(jié)3天,清明節(jié)1天,勞動節(jié)1天,端午節(jié)1天,中秋節(jié)1天,國慶節(jié)3天)


年休假

累計(jì)工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;

已滿10年不滿20年的,年休假10天;

已滿20年的,年休假15天

工作滿1年

婚假

3天,晚婚10天(各地具體規(guī)定不同)雙方晚婚,雙方享受,一方晚婚,一方享受

達(dá)到法定婚齡;晚婚年齡男為25周歲,女為23周歲

喪假

3天(直系親屬);1-3天(岳父母、公婆)

直系親屬或岳父母、公婆去世

 


 

l   員工的病假工資應(yīng)該怎么發(fā)?

 

病假工資計(jì)算公式為:工資基數(shù) 支付比例 * 病假時間

 


工齡計(jì)算

病假工資

連續(xù)休假6個月以內(nèi)

連續(xù)工齡不滿2年

按本人工資的60%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿2年不滿4年的

按本人工資的70%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿4年不滿6年的

按本人工資的80%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿6年不滿8年的

按本人工資的90%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿8年及以上的

按本人工資的100%計(jì)發(fā)

連續(xù)休假超過6個月

連續(xù)工齡不滿1年

按本人工資的40%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿1年不滿3年的

按本人工資的50%計(jì)發(fā)

連續(xù)工齡滿3年及以上的

按本人工資的60%計(jì)發(fā)

 


 

l   員工的加班工資應(yīng)該怎么發(fā)?

 

? 通常情況下的加點(diǎn),按照不低于員工小時工資的150%支付;

? 休息日產(chǎn)生的加班,又不能安排補(bǔ)休的,按照不低于員工日工資的200%支付;

? 法定休假日產(chǎn)生的加班,按照不低于員工日工資或小時工資的300%支付;

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l   解除合同,何種情形不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?

 

1.     員工主動辭職或動議協(xié)商解除勞動合同;

2.     員工因嚴(yán)重違紀(jì)等行為被企業(yè)過失性解除的;

3.     員工在勞動法上主體資格消滅的,比如享受養(yǎng)老保險、自然死亡;

4.     勞動合同到期后公司不降低現(xiàn)有待遇續(xù)簽而員工拒絕的:

 



l   經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)該如何計(jì)算?

 

1.   一般勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算方法:

 

一般勞動者,指的是勞動者在勞動合同解除或終止前12個月的平均工資不高于用人單位所在市上年度職工月平均工資3倍的勞動者。

   經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按照勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的,按1年計(jì)算;不滿6個月的,支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

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2.   高收入勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算方法:

 

高收入勞動者,指的是勞動者在勞動合同解除或終止前12個月的平均工資高于用人單位所在市上年度職工月平均工資3倍的勞動者。

 

   經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 = 工作年限 * 當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍

   支付補(bǔ)償金的最高年限:不超過12年

 


 

l   經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、違約金的區(qū)別?

 


法律性質(zhì)

構(gòu)成要件

責(zé)任主體

責(zé)任計(jì)算

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

法定賠償

法定情形出現(xiàn)

企業(yè)

月平均工資 * 連續(xù)工齡

賠償金

填補(bǔ)賠償

違反法律規(guī)定,存在損失;存在過失;損失與過失之間存在因果關(guān)系

企業(yè)或員工

實(shí)際損失(違法解除或終止勞動合同的為2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金)

違約金

約定賠償

勞動合同有約定;約定合法

企業(yè)或員工

勞動合同約定

 


 

l   保密義務(wù)和競業(yè)限制是同一回事嗎?

 

保密義務(wù)和競業(yè)協(xié)議是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個命題,競業(yè)限制協(xié)議的存在可以是保護(hù)商業(yè)秘密的一個手段,但競業(yè)限制本身并不等同于商業(yè)秘密保護(hù);競業(yè)限制的內(nèi)容也不僅僅是保護(hù)商業(yè)秘密,下面我們羅列一下兩者的主要區(qū)別:

 


保密義務(wù)

競業(yè)限制義務(wù)

功能取向

商業(yè)秘密保護(hù)

商業(yè)秘密保護(hù)及其他

產(chǎn)生基礎(chǔ)

法定義務(wù)或合同附隨義務(wù)

約定義務(wù)

約束期限

沒有期限

2年以內(nèi)的約定期限

對價補(bǔ)償

無須支付保密費(fèi)

支付競業(yè)限制補(bǔ)償金

法律責(zé)任

民事責(zé)任、刑事責(zé)任等

通常為民事責(zé)任


 

 

l   保密協(xié)議應(yīng)該包含哪些內(nèi)容?


1.     約定商業(yè)秘密的范圍:商業(yè)秘密的范圍不僅僅局限于企業(yè)的秘密,有時也包括在用人單位生產(chǎn)運(yùn)營中獲得的其他企業(yè)的商業(yè)秘密,如客戶的秘密信息。

2.     保密義務(wù)和泄密行為:員工的保密義務(wù)主要包括遵守保密制度、不泄露單位秘密以及不利用單位秘密牟利;泄密行為主要包括擅自把單位或第三人秘密泄漏給他人、引誘他人竊取單位秘密、違反法定使用單位秘密等。

3.     保密待遇:盡管保密義務(wù)是員工的一種法定義務(wù),但企業(yè)可以考慮對負(fù)有保密義務(wù)的員工給予一定的保密待遇,如津貼或補(bǔ)貼等。

4.     違約責(zé)任:企業(yè)可以與簽訂保密協(xié)議等勞動者約定違反保密義務(wù)可能涉及的公司利益、當(dāng)前可以預(yù)見的這種泄密行為所帶來的損失、以后可能還會發(fā)生的損失等進(jìn)行提前約定。

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    小結(jié):

 

上述問題是我們團(tuán)隊(duì)經(jīng)過3年跟蹤,隨機(jī)訪問了200多位客戶得出的他們最關(guān)心的關(guān)于勞動法的15個問題,看完這15個問題,也許你就能免除以下的麻煩:

 

1.  不會因考慮不周而要臨時拍腦門:比如員工突然問:“我有年假嗎?”、“你什么時候給我買社保?等等;

2.  不會因知識產(chǎn)權(quán)的流失而追悔莫及:提前簽訂保密協(xié)議,競業(yè)協(xié)議等,建立起法律的保護(hù)網(wǎng),從一開始就跟員工約法三章;

3.  不會錯誤設(shè)置了違反勞動法的條款:實(shí)踐過程中,我們發(fā)現(xiàn)有一些客戶勞動合同中的條款,是跟勞動法相違背的,這樣等同于簽署了無效條款,隨時會被推翻。

 

 

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