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• 收到侵權(quán)警告函，先處理心理關(guān)

      隨著國內(nèi)商業(yè)氛圍和法規(guī)的逐步成熟，每個(gè)商家或老板都自我知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識越來越重，對于專利訴訟，經(jīng)歷了從不了解、到熟悉、再到關(guān)注的過程，比如高通訴魅族專利侵權(quán)案，華為訴三星專利侵權(quán)、王老吉加多寶知識產(chǎn)權(quán)糾紛等，都引起了大家廣泛的關(guān)注。

      收到專利侵權(quán)警告函，首先要過心理關(guān)，具體有兩個(gè)心理層次的考量：

      第一個(gè)層次：穩(wěn)住心態(tài)，明確對方的意圖，分析到底是否侵權(quán)。

      第二個(gè)層次：有侵權(quán)的可能性，積極應(yīng)對，找律師看如何把損失降到最低（談和解、應(yīng)訴、提無效）。

• 分析對方的商業(yè)目的

      收到警告函，首先要沉住氣，不要慌。認(rèn)定專利侵權(quán)有很多條件，不是說對方說侵權(quán)就侵權(quán)的，現(xiàn)實(shí)中跟對方的產(chǎn)品一樣，也不意味著就侵犯了對方的專利權(quán)。

      其次，要明確對方的意圖，可以通過分析警告函或者訴狀來明確對方的意圖。發(fā)警告函一般有兩個(gè)作用，一是警告，二是構(gòu)成訴訟時(shí)效中斷事由。只要不超過訴訟時(shí)效，侵權(quán)訴訟中賠償數(shù)額可以從侵權(quán)之日起開始計(jì)算。

      對方發(fā)警告函有時(shí)是希望我方知難而退，以達(dá)到阻止侵權(quán)的目的；有時(shí)是希望坐下來談一談?wù)?，談賠償，談許可費(fèi)，還有時(shí)可能就是單純的用于中斷訴訟時(shí)效。

      為何對方選擇發(fā)警告函，而不是直接起訴？一般來說，除了節(jié)約維權(quán)成本之外，也希望雙方能夠坐下來談一談，還不愿意撕破臉皮，而直接起訴就說明對方要真刀實(shí)槍干起來了。當(dāng)然也不排除通過訴訟來給談判施壓，采用邊打邊談的策略。

      無論是發(fā)函還是起訴，直接目的一般要么是錢，要么是市場，這區(qū)別在于是否愿意談判，以及談判的時(shí)機(jī)，所以收到警告函或者是訴狀之后，我方應(yīng)該直接分析對方的商業(yè)目的。

      同時(shí)，也要明確一下我方的底線，以及應(yīng)對侵權(quán)訴訟的策略大概應(yīng)該走到哪一步？

• 防守：盡快整理證據(jù)

      在明確了對方的商業(yè)目的后，我們第一步要做的應(yīng)對策略，就是盡快整理證據(jù)。

      整理證據(jù)包括兩個(gè)方面：

      一是立即合法清理對我方不利的證據(jù)，這些證據(jù)包括可以證明我方侵權(quán)的侵權(quán)行為證據(jù)，以及證明賠償額的賠償額證據(jù)。

      比如說對于公司網(wǎng)頁上的內(nèi)容做出調(diào)整，收回宣傳冊，或者對于宣傳冊的內(nèi)容做出調(diào)整，或許對方還沒有考慮到收集這些證據(jù)，或者對方收集的這些證據(jù)程序不合法。

      二是盡快收集對我方有利的證據(jù)。

      比如說雙方是否簽署過專利許可協(xié)議或者是技術(shù)合作協(xié)議，而這些協(xié)議呢是否賦予我方使用對方專利的權(quán)利，我方的涉案專利是否屬于在先使用，是否屬于現(xiàn)有技術(shù)。

• 進(jìn)攻：提專利無效和反訴

      具體的說，就是分析涉案專利的穩(wěn)定性，然后到專利局復(fù)審委員會提專利無效宣告請求。

提專利無效的好處在于：一是可能會無效掉對方專利，從而從根上否定對方起訴的權(quán)利基礎(chǔ)。二是專利權(quán)人在應(yīng)對無效的時(shí)候，他的解釋或者是表述可能會對專利侵權(quán)的認(rèn)定產(chǎn)生對原告不利的影響。

      為防患于未然，我方也可以對涉案專利進(jìn)行修改，以繞過涉案專利的保護(hù)范圍。如果能夠繞過，且修改成本也在預(yù)期之內(nèi)，那么是可以采取規(guī)避措施的。

      除了“提專利無效”和“修改專利保護(hù)范圍”，還可以采取如下幾個(gè)應(yīng)對策略：

      策略1: 質(zhì)疑原告的起訴資格

      如果出現(xiàn)原告是專利的共有人，但沒有與其他共有人之間約定原告可以單獨(dú)起訴，那么原告的主體就不適格。在這種情況下，可以提交原告主體不適格的答辯，如果答辯理由成立，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回起訴。

      策略2：提管轄權(quán)異議

      對于原告而言，選擇管轄法院是他著重考慮的。換句話說，原告一般認(rèn)為在他選擇的管轄法院起訴的話，一定是對他自己有利的。

      那基于這樣的考慮，我方有必要分析法院的管轄上是否存在問題。此外，不論管轄是否真的存在問題，提管轄權(quán)異議，都可以為被告爭取應(yīng)對侵權(quán)訴訟的時(shí)間。

      策略3: 提確認(rèn)不侵權(quán)之訴

      如果對方向我方發(fā)警告函而沒有提起訴訟，我方可書面催告他行使訴權(quán)，對方在收到書面催告起一個(gè)月內(nèi)，或者是自書面催告發(fā)出之日起兩個(gè)月內(nèi)，對方不撤回警告，不提起訴訟，也沒有采取其他法律措施的，我方有權(quán)提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴的。

      我方提了不侵權(quán)之訴后，對方在其他法院提侵權(quán)之訴，這個(gè)侵權(quán)之訴也需要移送到受理確認(rèn)不侵權(quán)之訴的法院。這樣，從法院管轄方面，我方可以占得先機(jī)。

            總結(jié)：

      如果收到了專利侵權(quán)警告函，應(yīng)該怎么處理？首先是不要慌，穩(wěn)住心態(tài)并明確對方的商業(yè)目的，接下來是做好防守策略，立即合法清理對我方不利的證據(jù)，最后分析一下是否可以采取反制策略。

      當(dāng)然，無論是采取和解、應(yīng)訴或提無效等策略，都應(yīng)該找專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)律師商量，把損失降到最低。

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