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• 什么是股權(quán)代持？

    基于各種原因，有些投資人不想在工商登記中顯示自己的名字，這些實(shí)際投資人就會與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)，以及對股權(quán)和股份進(jìn)行處置。

    實(shí)踐中，股權(quán)代持是很常見的，那么從法律角度來看，我們把實(shí)際實(shí)際出資人叫“隱名股東”，把名義出資人或者代持人叫“顯名股東”，用通俗一點(diǎn)的話來說，實(shí)際出資人找到代持人，說一句：“我來出錢，你來出名”。

• 什么人都可以委托代持嗎？

    答案是否定的。根據(jù)《公司法》和《民法典》的相關(guān)規(guī)定，只要股權(quán)代持不是為了規(guī)避法律，一般來說是認(rèn)定有效的，那么什么樣的行為是規(guī)避法律的行為呢？主要有以下兩種情況：

    1. 黨政機(jī)關(guān)工作人員，國家公務(wù)員不準(zhǔn)經(jīng)商辦企業(yè)，如果他們作為隱名股東委托他人持股，法規(guī)是不允許的。

    2. 外國投資者通過委托持股，來投資中國和政府禁止投資的領(lǐng)域，這也是不合法的。

• 隱名股東能不能轉(zhuǎn)讓股權(quán)？

    隱名股東，不能以自己名義來轉(zhuǎn)讓登記在顯名股東名下的股權(quán)，否則這個(gè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為就是無效的，為什么呢？

    因?yàn)殡[名股東不具備《公司法》意義上的股東資格，隱名股東無法繞過顯名股東，到登記部門辦理相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

• 顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓了股權(quán)，怎么辦？

    我們通過一個(gè)案例去解釋，2018年3月，張三、李四、黃五三人簽訂了出資協(xié)議，根據(jù)這個(gè)協(xié)議，三人共同出資1000萬元在上海設(shè)立了A公司。

    張三持股70%，李四和黃五分別持有15%，均是實(shí)繳出資。在公司設(shè)立的時(shí)候，張三又和趙六簽訂了一份《股權(quán)代持協(xié)議》，雙方約定由張三代持趙六30%的股權(quán)，趙六把出資款匯入了張三的個(gè)人賬戶。

    在公司設(shè)立初期，趙六從張三那里陸續(xù)分得了公司的部分經(jīng)營收益，但之后沒有再分紅。2020年6月，張三瞞著趙六和第三方簽訂了一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，把持有的公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了第三方，并且收取了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，1年后，趙六才從國家公示平臺中得知，張三已經(jīng)不是股東了。趙六找張三協(xié)商無果，就向法院起訴，要求確認(rèn)這份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效。后來經(jīng)過法院釋明，把訴訟請求變更為要求張三賠償擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的經(jīng)濟(jì)損失。

    該案經(jīng)過人民法院審理之后認(rèn)為，工商登記的材料對外具有公示效力，而《股權(quán)代持協(xié)議》的性質(zhì)就是隱名股東和顯名股東之間的協(xié)議，對第三人不具有法律約束力。

    在本案當(dāng)中，第三人是沒有過錯(cuò)的，故此構(gòu)成善意取得?！豆蓹?quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是合法有效的，受法律保護(hù)。李四、黃五和第三方在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)中沒有任何過錯(cuò)，所以依法不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。

    最后，法院判決張三在判決生效七日內(nèi)，賠償趙六損失共計(jì)人民幣500萬元。

    從這個(gè)案例我們可以看出，《股權(quán)代持協(xié)議》雖然有效，但不能對抗第三人，如果第三人構(gòu)成了善意取得，隱名股東就不能要求確認(rèn)無效，只能要求顯名股東賠償損失。

• 顯名股東持有的股權(quán)會不會因債務(wù)失去？

    顯名股東持有的股權(quán)，能不能因個(gè)人債務(wù)被執(zhí)行，或者被強(qiáng)制拍賣呢？

    答案是：如果顯名股東有個(gè)人債務(wù)無法清償，他為隱名股東代持的股份，可以被強(qiáng)制執(zhí)行或強(qiáng)行拍賣。

    所以，股權(quán)代持存在著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，具有不易控制的特點(diǎn)，無非必要，盡量避免這種形式。

    如果非要采取，那么也要找那種值得信賴的人來代持，或者找那種具有很強(qiáng)的償付能力的人來代持。因?yàn)橐坏┠銌适Я斯蓹?quán)，你還可以要求賠償。

    當(dāng)然了，在技術(shù)處理上，可以考慮代持人把這個(gè)股權(quán)質(zhì)押給你做質(zhì)押登記，因?yàn)楦鶕?jù)物權(quán)法的規(guī)定，如果代持人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需要征得質(zhì)押權(quán)人的同意，這就對股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為進(jìn)行了限制。

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