l 什么是VIE架構(gòu)？
VIE，即Variable Interest Entities，直譯就是“可變利益實體”，但國內(nèi)一般稱為“協(xié)議控制”，具體的解釋是：“所謂VIE架構(gòu)，就是通過中國法律項下的合同安排，使境外投資公司在沒有直接股權(quán)關(guān)系的情況下控制國內(nèi)公司的運營，由此按照國際會計準則將國內(nèi)公司的財務數(shù)據(jù)并入境外投資公司的財務報表”。
換成大白話再說一遍就是：在境外或者海外成立一個“空殼公司”，然后通過這個“空殼公司”和“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”簽訂一系列協(xié)議，然后通過這些協(xié)議完完全全控制境內(nèi)這家業(yè)務實體公司的這么一種結(jié)構(gòu)。
借助這個VIE架構(gòu)，中國互聯(lián)網(wǎng)公司既可以拿到海外投資者的外匯投資，成功在海外上市；又可以從事中國法律禁止或限制外資涉足的領(lǐng)域，比如互聯(lián)網(wǎng)信息服務、旅游、教育、娛樂等。
l VIE：繞開監(jiān)管，拿到境外融資的有效工具
也許大部分人都是從財經(jīng)八卦新聞中第一次了解VIE架構(gòu)，而最有名的一條八卦莫過于馬爸爸在2011年單方面把支付寶從VIE架構(gòu)中剝離出阿里巴巴集團，讓支付寶變?yōu)榧儍?nèi)資架構(gòu)，因為按照當年的政策環(huán)境，中國監(jiān)管部門是會不給VIE架構(gòu)中的互聯(lián)網(wǎng)金融公司發(fā)放支付牌照。誠然，從8年之后的今天復盤，我們可以說馬爸爸高瞻遠矚，讓支付寶搶先占據(jù)中國移動支付市場，造就了今天千億美元資產(chǎn)的螞蟻金服。但當年馬爸爸確受千夫所指，所有互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)業(yè)者都指責馬爸爸的做法會讓海外投資人動搖對VIE架構(gòu)的信任，因為幾乎整個中國互聯(lián)網(wǎng)，都建立在VIE架構(gòu)的基礎(chǔ)之上。
憑什么說“想要利用海外資金，就必須搭建VIE架構(gòu)呢”？那先看看以下這些名字：新浪、搜狐、網(wǎng)易、百度、騰訊、阿里巴巴、國美、360、蒙牛、攜程、盛大、新東方、分眾傳媒……這些名字有什么共同之處？也許你馬上看出他們都是民營企業(yè)，但第二個共同之處呢？
第二個共同之處，就是他們都是在境外用VIE的模式進行紅籌上市的。那什么是“紅籌上市”呢？紅籌上市是指中國公司主要運營資產(chǎn)和業(yè)務雖在中國境內(nèi)，但間接以注冊在境外離岸法域（通常在開曼群島、英屬維爾京群島或百慕大等地）的離岸公司名義而在境外交易所（主要是紐約證券交易所、納斯達克證券交易所、香港聯(lián)交所、倫敦證券交易所、法蘭克福證券交易所、新加坡證券交易所等）掛牌交易的上市模式。
l VIE架構(gòu)有哪些好處？
1. 方便融資：中國大陸有外匯管制政策，如果在海外有架構(gòu)，就更容易獲得海外資本；
2. 規(guī)避了限制外資的領(lǐng)域：中國法律對部分領(lǐng)域是禁止或限制外資進入的，如互聯(lián)網(wǎng)信息服務、旅游、網(wǎng)絡(luò)出版、教育、娛樂等；
3. 躲過證監(jiān)會的苛刻條件：根據(jù)中國證監(jiān)會的文件，境內(nèi)企業(yè)要到境外融資，要滿足“四五六”原則，即企業(yè)總資產(chǎn)不得少于4億，上一年利潤不少于6000萬，上市的融資額度不少于5000萬美元；
4. 簡化上市程序：避免了煩瑣冗長的境內(nèi)企業(yè)境外上市的審批程序；即便千辛萬苦通過了如商務部、外管局等N個部門的審批成功在境外上市，萬一業(yè)務擴張要增發(fā)股份獲發(fā)行債券，還得要再報批；
5. 財富最大化：上市之后，沒有流通上的限制，容易把股票拋售變現(xiàn)；
VIE架構(gòu)實現(xiàn)了公司“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離，境外實體獲得了收入和資產(chǎn)，境內(nèi)實體負責經(jīng)營和管理。通過VIE協(xié)議，企業(yè)就能一舉兩得，既滿足國內(nèi)監(jiān)管的要求，又滿足境外上市要求，同時滿足雙重標準。
l VIE架構(gòu)有哪些風險？
1. 監(jiān)管風險：首先是外匯管制下，資本外逃的風險。在VIE架構(gòu)下，企業(yè)需要把收入轉(zhuǎn)移到境外去，有些企業(yè)可能會利用這種境外和境內(nèi)聯(lián)動的通道進行資本轉(zhuǎn)移。國家外匯管理局勢必會對這種模式做越來越嚴格的監(jiān)管；
2. 腐敗溫床：VIE的海外架構(gòu)中，一般會涉及多家BVI公司（英屬維爾京群島注冊公司），BVI公司的隱秘性特別好，很難追查背后的持股股東，這或許會被利用作為腐敗的溫床，協(xié)助一些貪官利用這種結(jié)構(gòu)去轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。
3. 政策的不確定性：在國家現(xiàn)行的法律法規(guī)制度下，VIE結(jié)構(gòu)一直處于“曖昧”狀態(tài)，沒有明文規(guī)定說可以并頒發(fā)“準生證”，也沒有明文限制并一刀切，所以VIE架構(gòu)面臨著政策的不確定性，其中《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（10號文）就給紅籌上市設(shè)置了不少關(guān)卡，讓民營通過VIE架構(gòu)海外上市之路充滿荊棘。
4. 回流問題：萬一VIE架構(gòu)海外上市的路走不通，要把海外的紅籌架構(gòu)拆掉，成本非常高昂，耗時也非常漫長。
VIE結(jié)構(gòu)的紅籌上市，可以說是中國民營企業(yè)的發(fā)展縮影和融資模式創(chuàng)新，但國內(nèi)模糊的政策，國外善變的經(jīng)濟形勢，都給準備用VIE結(jié)構(gòu)紅籌上市的民營企業(yè)蒙上了陰影。
l 如何搭建一個VIE架構(gòu)？
隨著多年的改進，現(xiàn)今的VIE結(jié)構(gòu)已經(jīng)可以搭得非常復雜，在這里我們只是簡單粗暴地舉個栗子：假設(shè)“自然人股東A”和“自然人股東B”有一“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”，此實體已經(jīng)持有ICP、SP和網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證，現(xiàn)在有美元基金“投資人1”和“投資人2”要發(fā)起投資，兩位自然人股東應該怎么搭建VIE結(jié)構(gòu)呢？
首先，在境內(nèi)部分，兩位自然人需要成立兩家境內(nèi)持股公司，分別是“境內(nèi)持股公司A”和“境內(nèi)持股公司B”，然后兩位自然人向國家外匯管理局辦理“37號文備案”，兩家境內(nèi)持股公司辦理“ODI備案（商委和發(fā)改委）。
接著，在境外也要搭建持股公司，出于稅務考慮，持股公司會設(shè)立在離岸的免稅天堂英屬維爾京群島，所有兩位國內(nèi)自然人股東和美元基金分別設(shè)立了“BVI公司C”、“BVI公司D”、“BVI公司E”和“BVI公司F”，四家BVI公司投資成立將來在美國上市的主體“Cayman開曼公司”。
繼續(xù)，我們并不會用開曼公司直接到中國境內(nèi)設(shè)立WFOE，因為考慮到中國和香港有“CEPA（更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系）”，所以我們會在開曼公司下面再搭一層香港公司“HK香港公司”，完成了香港公司的注冊后，境外的架構(gòu)基本搭建完成。
最后，我們要用“HK香港公司作為”母公司，在中國大陸投資成立WFOE“WFOE（外資企業(yè)）”，通過這家WFOE去接手美元基金的融資，然后WFOE會跟境內(nèi)實體簽署“VIE控制協(xié)議”，那么整個境內(nèi)外的VIE結(jié)構(gòu)算是搭建完成。
具體請看下圖：
【VIE架構(gòu)圖】
l 搭建了VIE時，一般要簽署什么協(xié)議？
1. 股權(quán)質(zhì)押協(xié)議：也就是“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”的股東把股權(quán)質(zhì)押給“WFOE”；
2. 獨家顧問協(xié)議：這個協(xié)議規(guī)定，由“WFOE”向“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”提供排他性的知識產(chǎn)權(quán)及技術(shù)顧問服務，而實體公司向WFOE支付的費用額為全年的凈利潤。說白了就是“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”一年不管掙多少錢，都得給“WFOE”，本質(zhì)上這就是一個利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議。
3. 其他補充協(xié)議：我們把補充協(xié)議中需要考慮的條款分為“經(jīng)濟類”、“控制類”和“其他類”
A. 經(jīng)濟類：系列優(yōu)先股、分紅權(quán)、拖售/領(lǐng)售權(quán)、贖回權(quán)、優(yōu)先清算和視同清算、員工期權(quán)；
B. 控制類：優(yōu)先認購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)和共同出授權(quán)、反稀釋權(quán)、保護性條款；
C. 其他類：轉(zhuǎn)讓權(quán)、知情權(quán)和檢查權(quán)、登記權(quán)、賠償、不競爭/排他、最優(yōu)惠待遇；
總之，所有協(xié)議的目的都是把這個“境內(nèi)業(yè)務經(jīng)營實體”等同于要境外上市那個“Cayman公司”。
總結(jié)
1. VIE就是通過搭建一個復雜的架構(gòu)，通過一系列協(xié)議，實現(xiàn)“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離，實現(xiàn)“繞過國內(nèi)監(jiān)管”和“實現(xiàn)境外融資上市”的雙重目的。
2. VIE模式就像是一把“達摩克利斯之劍”一直懸在很多企業(yè)的頭上。監(jiān)管部門目前仍然默許VIE架構(gòu)的存在，是因為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展確實需要大量資金投入，所以這些企業(yè)能到海外上市，拿外國投資者的錢來發(fā)展我們自己的事業(yè)是很好的一件事；但同時，監(jiān)管部門也意識到包括媒體、文化、出版、互聯(lián)網(wǎng)等等行業(yè)，相對敏感，應該加以引導和監(jiān)督，所以讓VIE模式走得太遠，也是不符合我們國家利益的。
-----------------------------
【版權(quán)聲明】
本網(wǎng)站文章版權(quán)歸原作者及“粵灣商盟”所有，內(nèi)容為作者個人觀點僅供參考。如需轉(zhuǎn)載或引用該等文章的任何內(nèi)容，請私信或郵件溝通授權(quán)事宜，并于轉(zhuǎn)載時在文章開頭處注明來源于 “粵灣商盟官網(wǎng)”。未經(jīng)本司書面授權(quán)，不得轉(zhuǎn)載或使用該文章中的任何內(nèi)容。
本網(wǎng)站發(fā)布的文章及圖片，已盡可能對作者來源進行注明，若因故疏漏，造成漏注，請及時聯(lián)系我們，我們將根據(jù)著作權(quán)人的要求，處理相關(guān)內(nèi)容。本網(wǎng)站有對此聲明的最終解釋權(quán)。
